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[行业性] 【有奖讨论】环保部最新关于“未批先建”问题的复函

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发表于 2016-1-14 16:44:36 | 显示全部楼层 |阅读模式

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本帖最后由 ddv 于 2016-1-14 17:29 编辑

刚看到环保部网站这个针对“未批先建”复函,大家讨论讨论。

回帖有奖!优质回帖再奖!!




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关于《环境保护法》(2014修订)第六十一条适用有关问题的复函
湖北省环境保护厅:
  你厅《关于对新修订的〈中华人民共和国环境保护法〉第六十一条适用有关法律问题的请示》(鄂环保文〔2015〕33号)收悉。对地方环保部门在适用该条文过程中遇到的具体问题,经征求全国人大常委会法制工作委员会意见,现函复如下:
  一、关于执法主体
  2014修订的《环境保护法》(以下简称新《环境保护法》)第六十一条是在修订后新增加的条款。对于“未批先建”的行政处罚,此前在单行法层面已有《环境影响评价法》第三十一条作出了规定。对于执法主体,新《环境保护法》作出了新的规定,将《环境影响评价法》第三十一条规定的“有权审批该项目环境影响评价文件的环境保护行政主管部门”,修改为“负有环境保护监督管理职责的部门”。
  根据新法优于旧法的规则,我们认为:
  第一,新《环境保护法》第六十一条规定的执法主体不限于环保部门,还包括其他负有环境保护监督管理职责的部门,如海洋行政主管部门。
  第二,环保部门作为执法主体的,新《环境保护法》第六十一条规定的执法主体,已不限于《环境影响评价法》第三十一条规定的“有权审批该项目环境影响评价文件的环境保护行政主管部门”,而是应当包括涉案违法建设项目所在地的县级以上各级环保部门。
  在环境执法实践中,两个以上环保部门都有管辖权的环境行政处罚案件,根据《环境行政处罚办法》第十八条的规定,由“最先发现或者最先接到举报的环境保护主管部门管辖。”
  下级环保部门认为其管辖的案件重大、疑难或者实施处罚有困难的,根据《环境行政处罚办法》第二十条的规定,“可以报请上一级环境保护主管部门指定管辖。”
  立案处罚的环保部门在决定立案处罚的同时,应当将立案情况通报其他有处罚权的各级环保部门。
  二、关于罚款数额
  新《环境保护法》第六十一条对罚款数额未作出具体规定。在这种情况下,我们认为,可以根据《环境影响评价法》第三十一条的规定,罚款额度为“5万元以上20万元以下”。
  三、关于“未批先建项目”是否适用“限期补办手续”的问题
  《环境影响评价法》第三十一条规定,建设单位未依法报批建设项目环境影响评价文件,擅自开工建设的,由环保部门责令停止建设,限期补办手续;逾期不补办手续的,可以处以罚款。
  新《环境保护法》第六十一条规定,建设单位未依法提交建设项目环境影响评价文件或者环境影响评价文件未经批准,擅自开工建设的,由负有环境保护监督管理职责的部门责令停止建设,处以罚款,并可以责令恢复原状。
  根据新法优于旧法的规则,我们认为:对“未批先建项目”,应当适用新《环境保护法》规定的处罚措施,不再适用《环境影响评价法》第三十一条有关“限期补办手续”的规定
  四、关于新法实施前已经擅自开工建设的项目的法律适用
  建设单位未依法提交建设项目环境影响评价文件或者环境影响评价文件未经批准,在2015年1月1日前已经擅自开工建设,并于2015年1月1日之后仍然进行建设的,立案查处的环保部门应当根据新《环境保护法》第六十一条的规定责令停止建设,处以罚款,并可以责令恢复原状;被责令停止建设,拒不执行,尚不构成犯罪的,除依照有关法律法规规定予以处罚外,应当根据新《环境保护法》第六十三条第一项的规定将案件移送公安机关处以拘留
  对已经建成投产或者使用的前述类型的违法建设项目,立案查处的环保部门应当按照全国人大常委会法制工作委员会《关于建设项目环境管理有关法律适用问题的答复意见》(法工委复〔2007〕2号)确定的法律适用原则,分别作出相应的处罚。即,对违反环评制度的行为,依据新《环境保护法》和《环境影响评价法》作出相应处罚;同时,对违反“三同时”制度的行为,依据《水污染防治法》《固体废物污染环境防治法》《环境噪声污染防治法》《放射性污染防治法》《建设项目环境保护管理条例》等现行法律法规作出相应处罚。
  地方各级环保部门在执行过程中,如遇到问题,或有相关意见建议,请及时向我部反映。
  特此函复。
  环境保护部
  2016年1月8日
  抄送:其他各省、自治区、直辖市环境保护厅(局),新疆生产建设兵团环境保护局。

附 网址:http://www.zhb.gov.cn/gkml/hbb/bh/201601/t20160114_326150.htm



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发表于 2016-1-27 13:46:37 | 显示全部楼层

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这个问题目前在环评实际工作中经常遇到,原因只有一个:原来的环保监管不到位、不给力(实话,涉及的人员请摸摸良心),那么如何来解决这个问题,这个函算是环保部自新环保法实施以来对于违规项目的一个正面回答,不管效果如何,有没有彻底解决问题,还是要肯定一下,起码态度很好。那么到底该怎么解决违规的问题呢,说说自己的看法:
1、目前国家和各个省份已经出台了一系列的文件来处理环保违规项目,比如环发[2014]55号、环办函[2015]389号等等,下面各省市也根据这两个大头文件细化实施方案,思路主线只有一个:对于环保违规的项目罚!罚!罚!必要时还要追究刑事责任。建设单位不留点血是记不住痛的,当然也可以杀一儆百,起到震慑作用;2、那么对于已经建成的项目,没有环保手续,只是在行政管理程序违法而已,那么先不考虑手续(几张纸)的情况下,从环保角度判别一个企业是否真正违法,着手点大概就是:政策是否符合、选址是否环保合理可行、环保措施是否到位、排放污染物是否达标、总量指标是否具备(环评分析半天,不就解决这个吗)。
3、建立在以上几点上,环保违规项目目前大致分这么几类:
①什么都符合,只差一个手续文件,有了手续后和其他正常项目没有差异;这样的项目如何办?
②政策、选址可行,环保措施不到位、污染物不达标等(可调控因素);这样的项目如何办?
③政策不符、选址不可行(不可调控因素),其他均符合;这样的项目如何办?
④什么都不符合;这样的项目如何办?
对于①、②两种情形的,其实环保部对钢铁企业已经做出先例,就是符合要求的进行环保认定或者备案,现阶段其他项目也可以参考这种处理方式,起码要给企业一个生路,只是技术文件的形式不同而已,走补环评报告书还是现状自查/调查/评价报告,就由管理部门定个调了。
对于③、④两种情形的,没有商量,按照环保法罚、拆、恢复原状,一定都不冤枉企业。
4、到底能不能补办环评?个人认为答案是肯定的,可以补,环办函[2015]389号中有“一中在责任追究完成前,各级环保部门不得通过其环评审批或竣工环保验收”、“第二条、第三条”等均提到环评审批,既然可以进行环评审批,就必须提交环评文件,至于形式如上面所说,让怎么写就怎么写。至于这个回函中说不再适用“限期补办环评”,是否可以理解为以经济制裁、刑事责任追究来代替这种“限期”软绵绵的词语呢?补可以,但不限期,违规就罚,让企业自己掂量。
5、形式不重要,结果才最重要:目前严峻的环保形式和所有企业的贡献密不可分,环保违规企业不按规矩办事,给予处罚必不可少,但不能一棒子打死,他们也给国家GPD贡献着力量、给老百姓提供着工作岗位,如何对待,也希望各级环保部门给出正面回答。真正让想走入正途的企业一条活路,也给从事此行业的技术人员一个依据,做环保咨询的不知道如何处理这种事情,如何能服务好企业,也让外界笑话。


个人一点想法,说的对与不对,全当交流一下,只有一个目的,怎么解决这个问题。
总结下来,还是那句话:环保要做好,需要执法者严厉、违规者醒悟、行业内引导、全社会监督。


点评

这个理解很中肯  详情 回复 发表于 2017-4-14 13:35
这个理解很中肯  详情 回复 发表于 2017-4-14 13:34
一语中的  详情 回复 发表于 2017-4-14 11:01
说的好,有理有据,条例明确。学习了  详情 回复 发表于 2016-12-16 15:02
一直就不认为有什么补办!企业还没建,做环评,那就相当于房子还没装修要做设计!企业建好了,做环评,就相当于自己装修好的房子不合格,返回找装修公司做设计再装修改造!  发表于 2016-7-20 08:42
青朴的分析合情合理!现在关键的问题是这种未批先建是如何发生的?建设一个项目可不像生一个孩子那么隐蔽,光天化日下,那么多部门经过审批,怎么可能发生未批先建呢?只有一个可能:地方政府是祸首!  发表于 2016-2-19 14:29
很中肯的意见。  详情 回复 发表于 2016-2-17 08:46
中国特色,补还是要补的,项目已经建在那里了,能恢复原状么?除非是一些小小的无关痛痒的项目。正如eiapro所言,不能让这种补成为一种常态。否则,法律不成了儿戏。  发表于 2016-2-1 16:38
补可以,关键是是否会一直都补下去,形成一种常态,从而架空环保法,环保部应该给个说法。  详情 回复 发表于 2016-1-29 09:07

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dgdhan + 15 很给力!
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大傻 + 30 目前最全面又最到位的回答。
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 楼主| 发表于 2016-1-14 18:08:04 | 显示全部楼层
更新:
根据环保部法规司某专家新环保法讲座,前面说到的未批先建项目,除了责令恢复原状,还是可以补办环评手续的。
环保法中没有提补办环评手续,是因为环保部门不再责令企业补办环评手续——这个行政命令不需要再下。这个手续成了企业自己主动要做的事,项目要变成合法的,所有的手续都要走。如果不走,项目永远不合法,该关闭就关闭,该停运就停运。而且对于补办的手续,环保部门是可以不批的,不是说只要补办就可以批。
看来,“未批先建允许不允许通过补办环评手续合法化”这个问题可能不用再纠结了。欢迎继续讨论。
感谢老鱼同学的资料。@fish

点评

以前补办环评手续也没说一定批啊  发表于 2016-1-15 22:28
环保部门可以不批补办的环评 那补办的意义在哪呢  详情 回复 发表于 2016-1-15 08:36
环保部门可以不批补办的环评 那补办的意义在哪呢  详情 回复 发表于 2016-1-15 08:34
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发表于 2016-11-25 14:21:59 | 显示全部楼层

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对于立法之后的未批先建,“补办”就是包庇
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发表于 2016-1-15 08:34:56 | 显示全部楼层

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ddv 发表于 2016-1-14 18:08
更新:
根据环保部法规司某专家新环保法讲座,前面说到的未批先建项目,除了责令恢复原状,还是可以补办环 ...

环保部门可以不批补办的环评  那补办的意义在哪呢

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我理解,通过否决补办申请告诉企业,这样搞是不行的,趁早收拾摊子别搞了  详情 回复 发表于 2017-3-28 12:54
意义是企业做了环评,履行了环评程序,起码企业的责任是补上了。你批或者不批,就找不到企业的违法责任了  详情 回复 发表于 2016-8-5 11:00
上面提的第三第四类项目还是很多的,有很多这样的项目都想着先建起来,你总不能把我拆了,还是会批我的项目的这种耍流氓的做法,我觉得环保局就应该不批,责令恢复原状。  详情 回复 发表于 2016-1-28 17:22
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发表于 2016-1-14 17:32:39 | 显示全部楼层

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处罚完了能不能走环评手续,这个最关心的问题没有回答

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可以,原先是可以的,现在好像还可以,还有大把项目没有环评,还是有个最后期限的,哪怕环保督查组也来检查过,但是仍不能一口气全部砍死  详情 回复 发表于 2017-3-17 15:48
可以,一边走处罚,一边停产,一边走审批。  详情 回复 发表于 2016-7-25 18:46
领导说能就能  详情 回复 发表于 2016-3-30 09:35
ddv
是啊  发表于 2016-1-14 17:42
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发表于 2016-1-14 17:40:44 | 显示全部楼层

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正在学习,存在以下疑问:一、关于执法主体“负有环境保护监督管理职责的部门”“负有环境保护监督管理职责的部门”,是不是环保部门以外的部门如林业、农业、渔业等部门也可执法?二、新《环境保护法》和《环境影响评价法》的关系,是不是凡是新《环境保护法》有的内容就不再执行《环境影响评价法》了?三、 对已经建成投产或者使用的前述类型的违法建设项目,立案查处的环保部门应当按照全国人大常委会法制工作委员会《关于建设项目环境管理有关法律适用问题的答复意见》(法工委复〔2007〕2号)确定的法律适用原则,分别作出相应的处罚。《关于建设项目环境管理有关法律适用问题的答复意见》对于未批先建的项目处罚依托是《环境影响评价法》和《建设项目管理条例》与解释中“即,对违反环评制度的行为,依据新《环境保护法》和《环境影响评价法》作出相应处罚”这句话是不是矛盾。以上是本人不明白的地方,希望专家给予解释,谢谢!
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发表于 2016-1-29 09:00:50 | 显示全部楼层
神龙 发表于 2016-1-28 21:54
应该分类处理才行,2015前的项目和这之后的项目不同,2015年前的项目进行核查,如什么都符合,认定验收就可 ...

这么做看似合情合理,但是缺少执法依据。

如果2015年后的项目这么做,显然是与新环保法不符的。如果这么执行,大可以全部先上车后补票,取消环评。罚款上限有时都比环评费低的多。

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罚了款还是要补环评,除了多出了罚款,环评费还是省不了的  详情 回复 发表于 2017-9-27 08:48
排放标准都分XX年前,XX年后的,也是给个活路,所以老厂老办法、新厂新办法,年限界定就是2015年。  发表于 2016-8-26 10:11
是的,赞同  发表于 2016-1-29 12:55
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 楼主| 发表于 2016-1-14 16:57:42 | 显示全部楼层
有个疑问:对该复函提到“未批先建项目”,应当适用新《环境保护法》规定的处罚措施,不再适用《环境影响评价法》第三十一条有关“限期补办手续”的规定。——那么未批先建的项目还要不要补办手续,只能“停止建设、罚款,并可责令恢复原状”?就是说不符合计划生育的,生出来了也不许喂养,罚款,塞回肚子里去?

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由负有环境保护监督管理职责的部门责令停止建设,处以罚款,并可以责令恢复原状。 意思要先停止建设,再罚款...然后再补办手续....也可以不给办理,直接送火化.  详情 回复 发表于 2016-1-14 17:06
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发表于 2016-1-14 17:03:27 | 显示全部楼层

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有理有据
挺好.
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发表于 2016-1-14 17:06:09 | 显示全部楼层
ddv 发表于 2016-1-14 16:57
有个疑问:对该复函提到“未批先建项目”,应当适用新《环境保护法》规定的处罚措施,不再适用《环境影响评 ...

由负有环境保护监督管理职责的部门责令停止建设,处以罚款,并可以责令恢复原状。

意思要先停止建设,再罚款...然后再补办手续....也可以不给办理,直接送火化.

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意思就是恢复原状了再补手续,不是罚款后就可以补手续,好多地方部门都是乱搞  详情 回复 发表于 2016-1-22 10:08
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发表于 2016-1-14 17:17:34 来自手机 | 显示全部楼层
这里如果是建成了呢,只有停止建设,那么建设期过去了,还要恢复原状么

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敏感区建设,估计都的要摸平了。  详情 回复 发表于 2016-1-14 17:21

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ddv + 5 没设置好回帖奖励,只奖励了老鱼一个,补一.

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发表于 2016-1-14 17:21:22 | 显示全部楼层
waterhb 发表于 2016-1-14 17:17
这里如果是建成了呢,只有停止建设,那么建设期过去了,还要恢复原状么

敏感区建设,估计都的要摸平了。
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 楼主| 发表于 2016-1-14 17:24:53 | 显示全部楼层
fish 发表于 2016-1-14 17:06
由负有环境保护监督管理职责的部门责令停止建设,处以罚款,并可以责令恢复原状。

意思要先停止建设, ...

我的理解也是,按照惯例,不可能只有死路一条,不给活路。
这里没有提到补办手续,主要可能是侧重于强调只要出现这种情况,就应责令停止建设并罚款,不需要等到逾期不补办手续才罚款,更严格了。
虽然新环保法没有提到补办手续,但是除了“可以责令恢复原状”外,还有一条补办手续的自新之路。

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这里不提限期补办手续,更多是对应后面限期不补办才罚款。 变成了,只要一天没补完善,都可以开始算起来罚款了吧。  详情 回复 发表于 2016-1-14 17:35
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发表于 2016-1-14 17:27:35 | 显示全部楼层
还是没有明确未批先建项目能否再办理环评审批的问题。只是说环保部门对未批先建的项目,没有权力或责任责令其“限期补办手续”。

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ddv + 5 没设置好回帖奖励,只奖励了老鱼一个,补一.

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 楼主| 发表于 2016-1-14 17:34:59 | 显示全部楼层
ddv 发表于 2016-1-14 17:24
我的理解也是,按照惯例,不可能只有死路一条,不给活路。
这里没有提到补办手续,主要可能是侧重于强调 ...

或者不以补办环评的方式,以别的形式将之合法化

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现在江苏省各种自查报告,就是用其他的方式合法化,但主要针对以前的项目,给一个改过的机会;后面就必须先罚款,再办理其他手续了。  发表于 2016-8-26 09:41
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发表于 2016-1-14 17:35:22 | 显示全部楼层
ddv 发表于 2016-1-14 17:24
我的理解也是,按照惯例,不可能只有死路一条,不给活路。
这里没有提到补办手续,主要可能是侧重于强调 ...

这里不提限期补办手续,更多是对应后面限期不补办才罚款。
变成了,只要一天没补完善,都可以开始算起来罚款了吧。
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 楼主| 发表于 2016-1-14 17:55:10 | 显示全部楼层
环保12345 发表于 2016-1-14 17:40
正在学习,存在以下疑问:一、关于执法主体“负有环境保护监督管理职责的部门”“负有环境保护监督管理职责 ...

第一点,应该是除了环保部门意外其它有相关权限的部门也可以执法。
第二点,我的理解是在新环评法出台的过渡期内,两个法律有矛盾或者不一致的地方,执行新环保法。
第三点,这里针对的是已经建成投产的项目,除了违反环评制度,还可能违反三同时制度。违反环评制度按照新的环保法和环评法处罚;其它环保违法行为按照其它环保相关法律、法规处罚。
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发表于 2016-1-14 19:09:20 | 显示全部楼层

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msyhp 发表于 2016-1-14 17:32
处罚完了能不能走环评手续,这个最关心的问题没有回答

也想问这个问题。处罚后再怎么办呢?

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恢复原状后,不就可以补环评了  详情 回复 发表于 2016-1-22 10:10
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发表于 2016-1-14 19:12:19 | 显示全部楼层
本帖最后由 九华山 于 2016-8-13 21:04 编辑

弱弱问下:环保法和环评法在效力上哪个优先,环评法是否可视为环保法中针对环评的单项法。那么大气法,水法等单行法和环保法又是怎么个关系。
弱弱问下:假设:棚户区改造,盖上楼了,没环评。该罚也罚了,该怎么处理也处理了,哪么楼盖一半不盖了?烂尾了?

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新环保法是上位法 而且环保法现在是新法 对于环评法来说 凡是与新环保法不符的,都应按照新环保法执行 对于假设的问题 处罚是必须的 处罚完后 建设单位需要另行报批(就相当于新建项目)环评  详情 回复 发表于 2016-1-14 21:35
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发表于 2016-1-14 21:35:28 | 显示全部楼层

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九华山 发表于 2016-1-14 19:12
弱弱问下:环保法和环评法在效力上哪个优先,环评法是否可视为环保法中针对环评的单行法。那么大气法,水法 ...

新环保法是上位法

而且环保法现在是新法

对于环评法来说

凡是与新环保法不符的,都应按照新环保法执行


对于假设的问题

处罚是必须的

处罚完后

建设单位需要另行报批(就相当于新建项目)环评报告,并非所谓的补办环评手续

如果建设单位被处罚完后,仍旧一意孤行,未报批环评,再次开工建设,那就再次处罚,如此循环即可

除非建设单位不差钱,那就一直罚下去

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再次开工建设的可以移送公安机关了~不差钱儿也不行  详情 回复 发表于 2016-11-10 14:50
一直罚不就是以罚代管了? 最终必须关停才对。 不知道关停后的遗留污染处置费用谁出。  详情 回复 发表于 2016-7-19 17:53
有道理  发表于 2016-1-15 22:27
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发表于 2016-1-15 08:36:44 | 显示全部楼层
ddv 发表于 2016-1-14 18:08
更新:
根据环保部法规司某专家新环保法讲座,前面说到的未批先建项目,除了责令恢复原状,还是可以补办环 ...

环保部门可以不批补办的环评  那补办的意义在哪呢

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整改直至合法合规  详情 回复 发表于 2016-1-22 20:59
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发表于 2016-1-15 08:43:34 | 显示全部楼层
ddv 发表于 2016-1-14 17:55
第一点,应该是除了环保部门意外其它有相关权限的部门也可以执法。
第二点,我的理解是在新环评法出台的 ...

谢谢楼主解释!
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